告示により一括して指定する方法でされた建築基準法４２条２項所定のいわゆるみなし道路の指定と抗告訴訟の対象

平成14年1月17日最高裁判所第一小法廷判決

裁判要旨    
告示により一定の条件に合致する道を一括して指定する方法でされた建築基準法４２条２項所定のいわゆるみなし道路の指定は，抗告訴訟の対象となる行政処分に当たる。

https://www.courts.go.jp/app/files/hanrei_jp/251/052251_hanrei.pdf

１　本件は，第１審判決添付の物件目録記載の土地（「本件通路部分」）に面し一部が本件通路部分に含まれる土地を所有する上告人が，本件通路部分について，建築基準法（「法」）４２条２項の規定により同条１項の道路とみなされる道路（「２項道路」）に指定する旨の被上告人の処分が存在しないことの確認を求めている事案である。

２　原審の確定した事実関係の概要は，次のとおりである。

　（１）　本件通路部分を含む奈良県南葛城郡ａ町（現在の奈良県御所市）は，法の施行日である昭和２５年１１月２３日以前から都市計画区域に指定されていたところ，被上告人は，同年１１月２８日付け奈良県告示第３５１号により，「都市計画区域内において建築基準法施行の際現に建築物が立ち並んでいる幅員４ｍ未満１．８ｍ以上の道」を２項道路に指定し，同３７年１２月２８日付け奈良県告示第３２７号（以下「本件告示」という。）により，上記第３５１号の告示を廃止するとともに「幅員４ｍ未満１．８ｍ以上の道」を２項道路に指定した。

　（２）　上告人が，前記所有地上の建物新築工事の建築確認申請に先立ち，本件通路部分が２項道路に当たるか否かを奈良県高田土木事務所に照会したところ，平成元年１月３０日，建築主事から本件通路部分は２項道路である旨の回答がされた。

３　原審は，上記事実関係の下で，本件告示は，包括的に一括して幅員４ｍ未満１．８ｍ以上の道を２項道路とすると定めたにとどまり，本件通路部分等特定の土地について個別具体的にこれを指定するものではなく，不特定多数の者に対して一般的抽象的な基準を定立するものにすぎないのであって，これによって直ちに建築制限等の私権制限が生じるものでないから，抗告訴訟の対象となる行政処分に当たらないとし，本件訴えを不適法なものとして却下した。

４　しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は次のとおりである。

（１）　法４２条２項は，同条１項各号の道路に該当しない道であっても，法第３章の規定が適用されるに至った時点において，現に建築物が立ち並んでいる幅員４ｍ未満の道で，特定行政庁の指定したものは，同項の道路とみなし，その中心線から水平距離２ｍの線を道路の境界とみなすものとしている。

同条２項の特定行政庁の指定は，同項の要件を満たしている道について，個別具体的に対象となる道を２項道路に指定するいわゆる個別指定の方法でされることがある一方で，本件告示のように，一定の条件に合致する道について一律に２項道路に指定するいわゆる一括指定の方法でされることがある。

同項の文言のみからは，一括指定の方法をも予定しているか否かは必ずしも明らかではないが，法の前身というべき市街地建築物法の建築線制度における行政官庁による指定建築線については行政官庁の制定する細則による一括指定もされていたこと，同項の規定は法の適用時点において多数存在していた幅員４ｍ未満の道に面する敷地上の既存建築物を救済する目的を有すること，現に法施行直後から多数の特定行政庁において一括指定の方法による２項道路の指定がされたが，このような指定方法自体が法の運用上問題とされることもなかったことなどを勘案すれば，同項はこのような一括指定の方法による特定行政庁の指定も許容しているものと解することができる。

本件告示は，幅員４ｍ未満１．８ｍ以上の道を一括して２項道路として指定するものであるが，これによって，法第３章の規定が適用されるに至った時点において現に建築物が立ち並んでいる幅員４ｍ未満の道のうち，本件告示の定める幅員１．８ｍ以上の条件に合致するものすべてについて２項道路としての指定がされたこととなり，当該道につき指定の効果が生じるものと解される。

原判決は，特定の土地について個別具体的に２項道路の指定をするものではない本件告示自体によって直ちに私権制限が生じるものではない旨をいう。

しかしながら，それが，本件告示がされた時点では２項道路の指定の効果が生じていないとする趣旨であれば，結局，本件告示の定める条件に合致する道であっても，個別指定の方法による指定がない限り，特定行政庁による２項道路の指定がないことに帰することとなり，そのような見解は相当とはいえない。

そして，本件告示によって２項道路の指定の効果が生じるものと解する以上，このような指定の効果が及ぶ個々の道は２項道路とされ，その敷地所有者は当該道路につき道路内の建築等が制限され（法４４条），私道の変更又は廃止が制限される（法４５条）等の具体的な私権の制限を受けることになるのである。

そうすると，特定行政庁による２項道路の指定は，それが一括指定の方法でされた場合であっても，個別の土地についてその本来的な効果として具体的な私権制限を発生させるものであり，個人の権利義務に対して直接影響を与えるものということができる。

したがって，【要旨】本件告示のような一括指定の方法による２項道路の指定も，抗告訴訟の対象となる行政処分に当たると解すべきである。

（２）　そして，本件訴えは，本件通路部分について，本件告示による２項道路の指定の不存在確認を求めるもので，行政事件訴訟法３条４項にいう処分の存否の確認を求める抗告訴訟であり，同法３６条の要件を満たすものということができる。

５　以上によれば，本件訴えは適法なものとすべきところ，これと異なる見解に立って本件訴えを不適法として却下した原判決には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨はこの趣旨をいうものとして理由があり，原判決は破棄を免れない。そして，本案について更に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。